Акционерное общество как правовой институт

Актуальность темы исследования. Экономический рост нуждается в инвестициях. Одним из наиболее эффективных способов концентрации свободных ресурсов и превращения их в инвестиции выступают акционерные общества. С возвращением России в русло нормального экономического развития возникла потребность в правовом регулировании данных предпринимательских образований. Невзирая на то, что с начала 90-х годов XX века наблюдалось несколько волн законодательной активности в этой сфере, система нормативных актов в области акционерного права и рынка ценных бумаг далека от совершенства. Противоречия между ними, а в ряде случаев несоответствие легальных предписаний реальным условиям экономической деятельности породило множество корпоративных конфликтов, что, в конечном итоге, замедлило экономический рост.

Серьезного переосмысления требует сложившаяся к середине XX века в СССР доктрина юридического лица. Применительно к акционерным обществам многие из сформировавшихся в указанный период теорий, прежде всего посвященных государственным предприятиям, оказались непригодны. Акционерные общества либо вообще не изучались, либо исследовались при анализе зарубежных правовых институтов. Отсутствие разработанной теории акционерного общества повлекло невозможность законным способом разрешить многие противоречия, возникавшие в рамках ВлвнутреннейВ» деятельности данных организаций. Череда Влакционерных войнВ», захлестнувшая Россию с середины 90-х годов XX века, стала тому наглядным подтверждением. Теоретическое осмысление акционерного общества как правового института позволит улучшить текущее законодательство, а также даст ориентиры судам при рассмотрении конкретных споров.

Таким образом, целью настоящей работы выступает исследование акционерного общества как правового института.

Предметом работы являются:

тАФ исследование оснований возникновения акционерного общества и его сущности как субъекта гражданского права;

тАФ изучение учредительных документов акционерного общества;

тАФ изучение структуры органов управления и контроля акционерного общества, их компетенции, определение характера и содержания правовых отношений, возникающих между обществом и лицами, выполняющими функции его органов;

тАФ выявление путей совершенствования правовых механизмов, обеспечивающих проведение общего собрания акционеров и достоверность его итогов;

тАФ определение путей предотвращения противоречий и эффективного разрешения конфликтов между лицами, участвующими в управлении делами акционерного общества-

Методологической основой исследования выступает диалектическая логика как ведущий общенаучный метод, а также частные методы научного познания: исторический, формально-логический, сравнительно-правовой, системного анализа.

Теоретическую основу исследования составляют труды советских и российских ученых-правоведов: М.М. Агаркова, С.И. Брагинского, С Л. Братуся, А.В. Витрянского, В.Б. Ельяшевича, О.С. Иоффе, А.И. Каминки, М.И. Кулагина, Д.В. Ломакина, А.А. Маковской, Е.Л. Невзгодиной, Л.И. Петражицкого, В.К. Райхера, В А. Рахмиловича, Н.С. Суворова, ЕА. Суханова, И.Т. Тарасова, Б.Б. Черепахина, Г.Ф. Шершеневича, Л.Р. Юлдашбаевой и др.

При работе над дипломной использовались экономические исследования Р.Г. Коуза, И.В. Розмаинского, А. Е. Шаститко, О. Уильямсона и др.

Исследование выполнено на основе действующего законодательства Российской Федерации с учетом опубликованной судебной и судебно-арбитражной практики.

Научная новизна исследования заключается в том, что в работе произведен анализ отношений, образующих организационно-правовую форму акционерного общества как правового явления.

Практическая значимость исследования заключается в том, что сформулированные в работе выводы могут быть использованы при совершенствовании судебной практики.

Работа состоит из введения, трех глав, списка использованной литературы.

Глава 1. Правовое регулирование АО

1.1. Источники правового регулирования

Акционерные общества исторически получили наибольшее освещение в законодательстве и доктринальной литературе, а также большое распространение на пракВнтике. По статистическим данным в Едином государстВнвенном реестре на акционерные общества (далее - АО) приходится свыше 16,63%.

АО предоставляет такие преимущества, как:

разделение функций собственности и управления;

повышение эффективности капиталов путем их объединения;

привлечение инвестиций посредством размещения акций на фондовом рынке;

свобода отчуждения акций;

ограниченная ответственность;

сочетание интересов общества, коллектива, отдельВнных лиц, собственников, управляющих, наемных работВнников;

стабильность организационно-правовой формы.

Для России АО - традиционная организационно-правовая форма, но в силу исторического разрыва в правовом регулировании, неоднозначного воздействия экономических, социальных, политических процессов, происходящих в нашей стране, а также несинхронного развития различных отраслей права и законодательстВнва, существуют проблемы в определении правового стаВнтуса и внутренней организационной структуры АО, хаВнрактеристике их создания, функционирования и преВнкращения деятельности.

Кроме Гражданского коВндекса, в настоящее время в России действуют два отвеВнчающие его нормам и принятые в соответствии с ним (п. 2 ст. 3 ГК) закона об АО - Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ в редакции от 6 апреля 2004 г. ВлОб акционерных обществахВ» (далее - Закон об АО) и Федеральный закон от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ ВлОб особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)В».

Особенности правового положения АО, созданных путем приватизации государственных и муниципальВнных предприятий, определяются законами о приватиВнзации, а также иными правовыми актами о приватизаВнции, содержащими нормы гражданского права. Эта норма детализирована в п. 5 ст. 1 Закона об АО с одноВнвременной легализацией периода, когда АО, созданные в процессе приватизации, подчиняются уже не нормам об унитарных предприятиях, но еще и не нормам об АО, а специальным нормам о приватизации. Закон об АО допускает с определенными ограничениями применеВнние и иных федеральных законов: в отношении опредеВнления особенностей создания, прекращения деятельноВнсти и правового положения АО в банковской, инвестиВнционной и страховой сферах; а также АО, созданных в процессе приватизационного акционирования, в сельВнском хозяйстве (агропромышленном комплексе)[5,c.5].

В соответствии с п. 6 ст. 9 Закона об АО особенносВнти учреждения АО с участием иностранных инвесторов могут быть предусмотрены иными федеральными закоВннами. Федеральным законом ВлОб инвестиционных фонВндахВ» установлены особенности создания, ликвидации и правового положения акционерных инвестиционных фондов. Примечательно, что в ст. 96 ГК Федеральным законом от 8 июля 1999 г. № 138-ФЗ внесено дополнеВнние, согласно которому к вопросам, регулируемым спеВнциальным законодательством, наряду с указанными в п. 3 ст. 1 Закона об АО, отнесены особенности прав и обязанностей участников кредитных организаций, созданных в форме АО.

Иные вопросы акционерного права специальному регулированию не подлежат (ст. 1 Закона об АО, п.п. 1 -4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 ВлО некоторых вопросах применения Федерального закона ВлОб акционерных обществах). Но, используя нормы ст. 53 ГК о том, что порядок создания органов юридического лица опредеВнляется законом и учредительными документами, а поВнрядок их деятельности - также и иными правовыми акВнтами, законодатель, Президент РФ, Правительство РФ и федеральные органы исполнительной власти сущестВнвенно расширили краткие положения ГК (например, Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акВнционеров, утвержденное постановлением ФКЦБ РФ от 31 мая 2002 г. № 17/пс).

Неоднозначно положение Кодекса (Свода правил) корпоративного поведения (ККП), одобренного на заВнседании Правительства РФ от 28 ноября 2001 г. (протоВнкол № 49) и рекомендованного к применению распоряВнжением ФКЦБ РФ от 4 апреля 2002 г. № 421/р, в системе источников права. Представляется, что он не противоречит п. 4 ст. 103 ГК, так как в отличие от зарубежных коВндексов корпоративного управления касается не столько вопросов компетенции органов управления АО, сколько их внутренней струкВнтуры, системы контроля за финансово-хозяйственной деятельностью АО, системы раскрытия информации.

Будучи рекомендательным, российский ККП не имеВнет обязательной юридической силы. Но если его полоВнжения вводятся во внутренние документы конкретного юридического лица или организация использует их для разработки собственного кодекса, то такие нормы стаВнновятся обязательными для юридического лица (оргаВннизации).

В последнее время в число источников гражданскоВнго и акционерного права стали включать и локальное нормотворчсство юридических лиц[8,c.55]. Для него харакВнтерны: нормативность (регулирует не отдельный слуВнчай или конкретное общественное отношение, а повтоВнряющиеся, типичные ситуации и группы отношений на предприятии, в организации, состоит из правил поведеВнния общего характера); системность (можно выделить как минимум гражданско-правовые, финансово-правоВнвые, трудовые и административно-правовые нормы); обязательность для участников и (или) членов трудовоВнго коллектива юридического лица; письменная форма; в случае нарушения обеспечение исполнения принужВндением.

Его специфика состоит в субъектном составе, сфере действия, волевом содержании, способе формиВнрования, характеристике санкций. Корпоративные (лоВнкальные) акты условно можно разделить на 2 группы: внутренние акты и санкционированные государством уставы и положения юридических лиц. Это выражается в государственной регистрации, утверждении и в совВнместном принятии акта.

К другой группе источников права относится учредиВнтельный договор АО. Он имеет значение не только для лиц, заключивших его, но и для самого юридического лица (например, по вопросам распределения его прибыВнли и убытков, управления его деятельностью - ст. 52 ГК), для органов, осуществляющих его государственную реВнгистрацию, для любых третьих лиц (п. 3 ст. 52 ГК, нормы АПК и ГПК РФ)\ Однако некоторые цивилисты не нахоВндят таким договорам места в системе источников права.

Потребности правового регулирования гражданВнского оборота обусловливают необходимость четкой индивидуализации его субъектов и определение их стаВнтуса.

1.2. Понятие и сущность акционерного общества

1. Экономические предпосылки возникновения акционерного общества как правового института

Влиятельное направление экономической мысли - новая институциональная экономическая теория, и, в частности, такая ее ветвь, как теория трансакционных издержек, рассматривает фирму не как производственную функцию, а как совокупность экономических контрактов участвующих в ее деятельности лиц. Тем самым предоставляется возможность раскрыть Влчерный ящикВ» того, что в рамках неоклассической теории принималось как данность. Данный подход позволяет объяснить эффективность существования компании как результат специфической организации участвующих в ее деятельности лиц, поскольку гармонизация контрактного взаимодействия сама по себе выступает источником экономической ценности. Современная корпорация понимается Вл.. как продукт серии организационных инноваций, целью и результатом которых была минимизация трансакционных издержекВ».[7,22]

Под трансакцонными издержками в рамках данной концепции подразумеваются затраты на управление экономической системы. Их необходимо отличать от производственных издержек, составляющих суть расходного компонента хозяйственной деятельности. Теория трансакционных издержек постулирует, что экономически активным индивидам свойственна ограниченная рациональность в том смысле, что они ведут себя преднамеренно рационально, но в действительности обладают этой способностью лишь в ограниченной степени, и что они подвержены оппортунизму, заключающемуся в преследовании ими личных интересов с использованием коварства.[ 29, 54]

Наиболее важным параметром при сравнительной оценке трансакций выступает степень специфичности активов, необходимых для их реализации: стороны контракта, поддерживаемого значительными инвестициями в трансакционно-специфические активы, могут эффективно осуществлять двустороннюю торговлю без дополнительных гарантий.[49,28]

Поскольку инвестиции в уставный капитал акционерного общества, как правило, производятся ликвидным имуществом, они не являются специфическими и не могут быть застрахованы от оппортунизма менеджмента и членов совета директоров Влсами собойВ». Поэтому решающим средством их защиты, а соответственно, и экономической эффективности общества, служит выбор его правовой модели, позволяющей сбалансировать интересы между всеми связанными с компанией лицами: акционерами, членами совета директоров, менеджерами, работниками, поставщиками и покупателями. Одним из главных элементов данной модели является система раскрытия информации.

К наиболее важным функциям акционерного общества относятся: 1) объединение капитала; 2) упрощенная смена участников; 3) устранение ответственности акционеров; 4) защита инвестиций акционеров от злонамеренных действий менеджеров и крупных акционеров; 5) защита интересов кредиторов от невыполнения обществом своих обязательств; 6) получение прибыли. Данные функции должны учитываться при разработке нормативных правовых актов, регулирующих отношения в рассматриваемой сфере.

Изложенный подход во многом нашел свое отражение в ФЗ ВлОб акционерных обществахВ», предусматривающем так называемую Влсамодостаточную модельВ» акционерной компании. Самодостаточная модель характеризуется незначительной ролью государства при обеспечении исполнения ВлконтрактовВ» и, соответственно, созданием специальных внутренних регулятивных механизмов, что особо важно при слабости официальной власти. Отмечается, что Влв целом, закон об акционерных обществах, предписывающий нормы политеса, которые участники воспринимают как разумные, может быть отчасти эффективным даже без обеспечения исполнения со стороны государстваВ».[2,66]

Баланс сил в обществе устанавливается путем распределения полномочий между органами управления и контроля таким образом, чтобы ни один орган не смог бы принять решение без учета интересов других заинтересованных лиц. Самодостаточная модель призвана обеспечить реализацию возможностей по управлению делами компании крупными, но все же составляющими меньшинство, внешними акционерами - аутсайдерами.[5,75] Это вызвано тем, что такие акционеры, во-первых, произвели достаточные вложения, поэтому имеют существенный интерес в развитии компании, а во-вторых, представляют собой организованную силу. В то же время, именно данным акционерам могут быть причинены наибольшие убытки в результате злонамеренных действий менеджмента компании и обладателей контрольного пакета акций.

Однако самодостаточная модель не должна означать полного устранения государства от предвосхищения будущих и улаживания уже возникших корпоративных конфликтов. Современное акционерное общество является продуктом развитого капитализма и не может быть использовано в условиях первобытной дикости. Эффективность данного предпринимательского образования зависит не только от его ВлвнутреннегоВ» устройства, но и от ВлвнешнейВ» среды. Акционерные общества не могут с полной отдачей функционировать вне денежной экономики, вне рынка ценных бумаг, вне единого информационного пространства.[36,56] Вряд ли возможно рассчитывать на достижение экономического прорыва при помощи акционерных компаний без нормально действующей судебной власти и при низком уровне правосознания.

Едва ли не каждое экономическое действие в современном мире облекается в ту или иную правовую форму. Экономические потребности заставляют выработать правовые институты, при помощи которых данные потребности удовлетворяются. Экономика воздействует на право, а право - на экономику. Следовательно, конструирование эффективной экономической модели акционерного общества немыслимо без построения системы правоотношений по поводу управления делами компании, распределения ее прибыли, реорганизации и ликвидации. В свою очередь, правильное понимание экономических отношений, возникающих в связи с созданием и деятельностью акционерных обществ, позволяет строить эффективные правовые модели,[43,81] Выявление указанной системы правоотношений, анализ ее элементов и означает, по нашему мнению, раскрытие сущности акционерного общества как правового явления.

Акционерное общество как организационно-правовая форма юридического лица: общая характеристика

Понятием юридического лица может быть обозначен не только субъект права, но я правовое явление (способ, посредством которого идеальный субъект проявляется, обнаруживается в гражданском обороте). В этом случае к компонентам такого явления, помимо самого юридического лица (субъекта), относятся также лица, участвующие в управлении его делами. Посредством реализации содержания отношений между юридическим лицом (субъектом) и участниками управления юридическое лицо (субъект) выступает в гражданском обороте.

Система правовых связей между участниками управления делами юридического лица и юридическим лицом, а в ряде случаев еще и между самими участниками, образует организационно-правовую форму юридического лица как правового явления. Разграничение понятий юридического лица как субъекта права и как правового явления в значительной степени позволяет примирить фикционные и реалистические теории, не делая при этом логически недопустимых выводов о возможности правовых отношений между частью и целым, а также устраняя иные недостатки, свойственные реалистическим концепциям.

Отличие одного вида юридического лица (правового явления) от других видов и заключается главным образом в специфике связей между юридическим лицом (субъектом) и лицами, принимающими участие в управлении его делами, а также между последними непосредственно. Содержание прав и обязанностей участников управления по отношению как к юридическому лицу и его имуществу, так и друг к другу, позволяют идентифицировать организацию как вид юридического лица. В данных правовых связях отражаются цели создания и деятельности юридического лица, в том числе извлечение прибыли либо достижение иного социально-полезного эффекта, а также проявляются иные характеристики организации, такие как наличие или отсутствие уставного капитала, его минимальный размер, резервирование части имущества и т.п.[14,109]

Отметим, что в термин Влучастник управленияВ» в данном контексте мы вкладываем более широкое значение, чем в традиционное понятие ВлучастникВ», ибо включаем в него всех лиц, наделенных в силу закона и учредительных документов правом принимать участие в управлении делами юридического лица. К участникам управления обществом мы причисляем также членов счетной и ревизионной комиссии (ревизора), действующих в рамках реализации своих полномочий от имени общества.

Акционерное общество как организационно-правовая форма юридического лица (правового явления) может быть описано через следующую систему правовых связей: 1) акционер и акционерное общество; 2) член совета директоров и акционерное общество; 3) лицо, выполняющее функции исполнительного органа и акционерное общество; 4) член счетной комиссии и акционерное общество; 5) член ревизионной комиссии (ревизор) и акционерное общество. Следует различать понятия организационно-правовой формы в объективном смысле (установленная законодателем типовая модель) и в субъективном смысле (конкретные правоотношения).

Вышеуказанные отношения являются гражданско-правовыми, поскольку возникают между самостоятельными и равноправными субъектами. Их специфика обусловлена социально-экономическими функциями общества, рассмотренными ранее, и тесно связана с иными его характеристиками. Так, требование закона о формировании минимального уставного капитала призвано сгладить для кредиторов общества отсутствие ответственности самих акционеров по его долгам, а право продажи акций без согласия других акционеров в числе прочего обусловлено невозможностью (за рядом предусмотренных законом изъятий) требовать их выкупа у общества, что, в свою очередь, вызвано потребностью финансовой стабильности АО. Субъекты, объекты, содержание, а также основания возникновения вышеназванных отношений рассмотрены в дальнейшем.

Исходя из особенностей вышеуказанных связей, выделяют два типа общества: открытое и закрытое. Отличительными признаками последнего выступает то, что: 1) акции распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неопределенному кругу лиц. 2) Акционеры имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. 3) Число акционеров не должно превышать пятидесяти.

В сваю очередь, открытые общества подразделяются на два вида: 1) общества, эмиссия и (или) обращение акций которых требует утверждения проспекта ценных бумаг. Проспект ценных бумаг необходим для: а) проведения открытой подписки; б) осуществления закрытой подписки среди круга лип, превышающих 500; в) публичного обращения эмиссионных ценных бумаг; 2) общества, эмиссия и (или) обращение акций которых не требует утверждения проспекта.

Наличие проспекта влечет необходимость раскрывать информацию в форме ежеквартальных отчетов и сообщений о существенных фактах.

Поскольку в отсутствие зарегистрированного проспекта эмиссионные ценные бумаги открытого общества не могут размещаться по открытой подписке и публично обращаться, точнее назвать такое общество ВлполуоткрытымВ». Существование данных компаний противоречит экономическим функциям открытых обществ и часто объясняется лишь желанием обойти правила о праве преимущественной покупки акций в ЗАО. С другой стороны, без эффективного механизма реализации преимущественного права приобретения акций другими участниками закрытое общество является скорее ВлполузакрытымВ».

Перед законодателем стоит задача по устранению указанных промежуточных форм. Решающими критериями дифференциации правового положения частных (закрытых) и публичных (открытых) обществ должны служить: а) основной критерий - возможность публичного размещения и обращения акций; б) дополнительный критерий - количество акционеров.

1.3. Правовая природа акционерного общества

Несмотря на ряд интересных публикаций, вышедших в последние годы, учреждение акционерного общества не стало пока предметом пристального изучения.[2,42] Между тем, данная проблема имеет несомненный теоретический и практический интерес и заслуживает тщательного исследования.

Акционерное общество как субъект права возникает на основе сложного юридического состава. К числу юридических фактов, необходимых для его образования, относятся: 1) договор между учредителями, если количество учредителей более одного; 2) решение учредительного собрания (учредителя) о создании общества; 3) государственная регистрация общества регистрирующим органом.

А) Договор о создании акционерного общества заключают учредители. В соответствии с ним они обязуются выполнить действия по созданию общества и выкупить акции созданного ими общества после его государственной регистрации. Данный договор в части, определяющей обязательства учредителей по выкупу акций, является договором в пользу третьего лица тАФ акционерного общества.[3,9]

Заключая договор о создании, учредитель обязуется приобрести и оплатить распределенные ему акции после государственной регистрации общества. При этом не менее 50% от суммы уставного капитала должна быть оплачена учредителями не позднее 3-х месяцев после государственной регистрации общества. Оставшаяся часть должна быть уплачена не позднее одного года со дня регистрации общества, если более короткий срок не предусмотрен договором.

С момента заключения договора и до государственной регистрации общества в части обязанностей по приобретению и оплате акций учредители находятся друг с другом в юридических отношениях и не вправе слагать с себя принятые обязательства в одностороннем порядке без установленных законом или договором оснований. Договор может предусматривать обязанности учредителей в целях оплаты акций зарезервировать определенное имущество, например, открыв для этого специальный банковский счет. При невыполнении данных обязанностей сторона по договору вправе возложить на неисправного учредителя понести предусмотренные законом и договором меры ответственности.[40,43]

Кредитором в отношении по оплате акций с момента государственной регистрации становится общество. За несвоевременную оплату акций с учредителя может быть взыскана неустойка (штраф, пеня), предусмотренная договором о создании общества. Неоплаченные в срок акции изымаются в пользу общества. Таким образом, перечисленные признаки укладываются в правила ст. 430 ГК. При этом ГК не содержит запрета заключить договор в пользу еще несуществующего лица и по поводу еще несуществующего имущества.

Учредитель в части требований по приобретению и оплате распределенных в его пользу акций выступает должником других учредителей, а с момента государственной регистрации общества - акционерной компании. Общество же является третьим лицом, в пользу которого должен совершиться платеж.

С другой стороны, по договору о создании АО с момента государственной регистрации у общества возникает обязанность по передаче акций учредителям. То есть данным договором учредители создают обязанности у лица, которое еще не выступает стороной договора на момент его заключения, что является исключением из правила п. 3 ст. 308 ГК.

Таким образом, с момента государственной регистрации общества сторонами в обязательстве по возмездному приобретению акций выступают не учредители друг с другом, а каждый учредитель в отдельности и общество. При этом никаких иных договоров, в том числе договоров по возмездному приобретению акций, между учредителями и обществом не заключается. Юридическим фактом, лежащим в основании приобретения ш оплаты акций, остается договор о создании общества.[37, 97]

Потребность в описанной конструкции обусловлена идеальной природой акционерной компании как субъекта права и необходимостью вследствие этого различать действия учредителей и действия самого общества, осознавая в то же время, что учреждение общества возможно только при активной роли учредителей. Следовательно, необходимо состыковать между собой отношения между учредителями по созданию общества, а также отношения между учредителями и обществом по приобретению акций общества после его регистрации. При этом обязательства учредителей друг перед другом по выкупу акций в целях устойчивости оборота должны возникнуть еще до создания общества.

Указанная схема создания общества представляется оптимальной. Напротив, трактовка договора о создании общества исключительно как договора о совместной деятельности или договора особого типа, близкого договору простого товарищества, не объясняет, каким образом по договору между учредителями в конечном итоге возникают отношения между учредителями и обществом.

Нет никакой необходимости помимо договора о создании общества отдельно заключать договоры подписки на акции первого выпуска. Как указывалось ранееВ» обязательство по приобретению и оплате акций связывает первоначально учредителей друг с другом, и лишь после государственной регистрации общества соответствующее право требования появляется у общества. Чтобы выполнить данные обязанности, учредители сначала должны совершить действия, необходимые для государственной регистрации общества.

Таким образом, выполнение первой группы обязанностей прямо зависит от выполнения второй. Поэтому данные отношения вполне могут быть основаны на едином юридическом факте тАФ договоре о создании, который можно квалифицировать как смешанный договор. Такая трактовка отвечает интересам как учредителей, так и гражданского оборота в целом и стала результатом проб и ошибок акционерного дела.[8,101]

Возникают сомнения в правильности квалификации отношений по приобретению акций учредителями у общества как договора купли-продажи. До размещения акций никаких удостоверенных ими имущественных прав не существует. Строго говоря, эмитент не передает, а наделяет приобретателя имущественными правами в отношении самого себя и своего имущества.[56, 142] Однако если проанализировать содержание данных отношений, обнаружатся черты, свойственные обычной купле-продаже: возмездность и бесповоротность приобретения.

Вследствие этого встает дилемма: либо конструировать для данных отношений какую-то особую, новую модель, либо, с известными оговорками, подводить их под традиционные институты. Законодатель пошел по второму пути, допустив применять правила ГК о купле-продаже к купле-продаже ценных бумаг, если законом не установлены специальные правила их купли-продажи, а также к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав (ст. 454 ГК).

Вне зависимости от того, считаем ли мы акцию фикцией материальной бумаги, абстрактным документом либо совокупностью имущественных прав, в настоящее время акция признается законодателем в качестве самостоятельного объекта, отчуждаемого эмитентом в собственность приобретателя.[16,74]

Данная трактовка уязвима для критики, но нельзя забывать, что в деловой практике, а также во многих нормативных актах приобретение акций у эмитента их первыми владельцами уже давно и прочно рассматривается как купля-продажа. Такое решение, по-видимому, связано и с тем, что акция долгое время обладала вещественной формой. С ее дематериализацией ситуация усложнилась, однако и на бездокументарную акцию продолжает распространяться вещно-правовой режим за теми изъятиями, которые обусловлены свойствами самой ВлвещиВ».[16, 65]

Не вызывает сомнений, что в остальной части договор о создании акционерного общества обладает всеми признаками договора о совместной деятельности.

Противники отнесения данного договора к договору простого товарищества обычно отмечают, что спецификой первого является особая цель: создание юридического лица. Как пишет Д.И. Степанов, Вллегальная дефиниция договора простого товарищества (договора о совместной деятельности), содержащаяся в п. 1 ст. 1041 ГК, указывает на один из существенных признаков этого договора, а именно: стороны действуют без образования юридического лица. Несмотря на то, что учредители АО, заключившие договор, также совершают действия без образования юридического лица, строго целевая направленность данного договора на создание юридического лица очевидна, а потому смешение договоров этих видов недопустимоВ».[41,45]

Как видно из приведенной цитаты, Д.И. Степанов, по сути, сам опроверг свой исходный тезис: коль скоро учредители общества по заключенному ими договору действуют без образования юридического лица (от собственного имени), то нет и противоречия с легальным определением договора простого товарищества. Более того, ПС не содержит каких-либо запретов по установлению в рамках договора простого товарищества данной цели.

Следовательно, договор о создании общества в части совместной деятельности учредителей надлежит рассматривать как одну из разновидностей договора простого товарищества, хотя и обладающего спецификой. Данный вывод прослеживается также из буквального толкования п. 5 ст. 9 ФЗ ВлОб акционерных обществахВ», где говорится, что договор о создании определяет порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества.

Ряд цивилистов полагает, что договор о создании имеет ярко выраженный организационный характер.[14, 67] Между тем, как неоднократно подчеркивалось в литературе, любым правоотношениям свойственно организующее начало. Договор о создании регулирует перемещение имущественных благ, вследствие чего его содержание вполне может быть раскрыто с использованием традиционных институтов обязательственного права.

Договор о создании является консенсуальным, взаимным (в части обязанностей по передаче и оплате акций), возмездным. При заключении данного договора учредители преследуют общую цель - учреждение акционерного общества. Договор о создании может быть двух или многосторонней сделкой.

Данный договор некоторые авторы относят к числу фидуциарных сделок, считая, что отношения по нему носят лично-доверительный характер, личности участников имеют существенное значение.[39, 46] По-видимому, изложенная позиция основывается на широкой трактовке фидуциарных сделок, не сводящей такие сделки лишь к тем, по которым внутренние отношения сторон не соответствуют их внешнему выражению, как это происходит по договору негласного товарищества или комиссии. Нельзя забывать также, что признание договора о создании акционерного общества фидуциарной сделкой влечет невозможность заключения данного договора по доверенности, что едва ли способствует гражданскому обороту и не отвечает сложившейся деловой практике.

Названный договор не является предпринимательским, поскольку его участники в рамках данного договора не ставят своей целью получение прибыли.

Договор о создании не относится к учредительным документам общества. В то же время по смыслу п. 5 ст. 9 ФЗ ВлОб акционерных обществахВ» договор о создании акционерного общества, наряду с решением учредительного собрания, является юридическим фактом, лежащим в основании возникновения общества в качестве субъекта права.

Таким образом, договор учредителей о создании акционерного общества надлежит охарактеризовать как смешанный, сочетающий в себе элементы договора простого товарищества и договора по возмездному приобретению акций учредителями в собственность (договора купли-продажи или мены тАФ если оплата акций происходит неденежными средствами). С момента государственной регистрации общества к нему переходят права требования оплаты размещенных акций, а также возникают обязанности по передаче акций учредителям (фиксации в реестре акционеров перехода к учредителям права собственности на акции).

Форма договора о создании и порядок его заключения. Договор о создании согласно п. 5 ст. 9 ФЗ ВлОб акционерных обществахВ» должен быть заключен в письменной форме. По желанию учредителей он может быть нотариально удостоверен.

Договор должен быть составлен в виде единого документа и подписан всеми учредителями.[46,58] В предусмотренных законом случаях данный договор подлежит государственной регистрации.[4, 75]

Стороны договора о создании. Сторонами договора о создании могут являться физические и юридические лица. Однако от имени недееспособных граждан данный договор заключен быть не может (абзац 2 п.1 ст. 1050 ГК). В отношении отдельных юридических лиц участие в акционерном обществе сопряжено с рядом ограничений.[38,55] Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральным законом.[3,21]

Существенными условиями договора о создании являются: условие о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ПС).

Пункт 5 ст. 9 ФЗ ВлОб акционерных обществахВ» содержит перечень условий, необходимых для договора данного вида, который, по мнению некоторых авторов, имеет исчерпывающий характер.¹¹⁵ Данный вывод неточен. Федеральными законами и иными правовыми актами перечень существенных условий договора о создании может быть дополнен.

Условие о предмете договора о создании. Предмет договора простого т

Вместе с этим смотрят:

"Заказные" убийства и их предупреждение

"Земледельческий закон" Византии, система хозяйства, формы собственности и аренды византийской общины

"Русская правда" П.И. Пестеля

Cистема законодавства i систематизацiя нормативно-правових актiв

Cмертна кара та тiлеснi покарання в iсторii Украiни